La determinación de la filiación “contra legem” del nacido en el extranjero por gestación por sustitución: otra forma de tener hijos atendiendo a la voluntad procreacional, la posesión de estado y el interés superior del menor

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Autora: Virginia Múrtula Lafuente. Profesora Titular de Derecho civil, Universidad de Alicante. Correo electrónico: vmurtula@ua.es

Resumen: En este artículo se aborda la cuestión de si al menor nacido en el extranjero por gestación por sustitución hay que reconocerle el status filiationis atribuido legalmente por las autoridades extranjeras, en orden a que pueda tener su propia identidad personal en el país donde vive con sus padres intencionales. Tema que presenta especial interés en aquellos casos difíciles donde no existe un vínculo biológico con la parte comitente y tampoco es posible la adopción de ese menor. Para ello se analizan las decisiones del TEDH, la posición de la DGRN, la de la Sala 1.ª del Tribunal Supremo, así como algunas resoluciones recientes de ciertas Audiencias Provinciales. Estas últimas han puesto el acento en los acuerdos de gestación legalizados con todas las garantías, especialmente para la mujer gestante, el interés superior del menor y la posesión de estado vivida entre padres e hijos, como elementos para el reconocimiento de los actos extranjeros.

Palabras clave: filiación; gestación por sustitución; interés superior del menor; posesión de estado; voluntad procreacional

Abstract: This paper addresses the question of whether a child born aboard through surrogacy should have recognised the status filiationis legally attributed by the foreign authorities, so that the minor can have their own identity in the country where they live with the commissioning parents. This is of particular interest in those difficult cases where there is no biological link with the commissioning party and where adoption of the child is not possible. For this purpose, the decisions of the ECtHR, the position of the DGRN, the 1st Chamber of the Supreme Court, as well as some recent decisions of certain Spanish Appellate Courts are analysed. The latter have emphasised the surrogacy arrangements legalised with all guarantees, especially from the surrogate mother, the best interests of the child and the possession of status lived between parents and children, as elements for the recognition of foreign acts.

Key Words: filiation; surrogacy; best interests of the child; possession of status; procreational will

Sumario:
I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
II. DE LOS CASOS MENNESSON Y LABASSE AL CASO FJÖLNISDÓTTIR DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS.
1. El derecho a la propia identidad del menor.
2. El mantenimiento (por ahora) del principio de maternidad biológica.
3. El derecho a la vida familiar entre padres e hijos.
III. CRITERIOS DE LA DIRECCIÓN GENERAL PARA LA INSCRIPCIÓN DE LOS MENORES NACIDOS EN EL EXTRANJERO POR GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN. IV. LA RELEVANCIA DEL VÍNCULO BIOLÓGICO EN LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN.
1. La verdad biológica y el art. 10.3 LTRHA.
2. La adopción del menor.
3 ¿Qué ocurre cuando no hay vinculo biológico con la parte comitente y la adopción no es posible?
V. CONSIDERACIONES FINALES.

Revista indexada en SCOPUS (Q3), REDIB, ANVUR (Clase “A”), LATINDEX, CIRC (B), MIAR.

Referencia: Actualidad Jurídica Iberoamericana Nº 16 bis, junio 2022, ISSN: 2386-4567, pp. 3424-3465

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